DEMANDA SOBRE IMPUGNACIÓN DE ...



DEMANDA SOBRE IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES (Art. 249.3).

AL JUZGADO

Don M.N. Procurador de los Tribunales, y de Don A.A., conforme acredito mediante escritura de poderes que acompaño para su unión a los autos por copia certificada con devolución de su original, ante el Juzgado comparezco bajo la dirección de la Letrada de Don A.S. y DIGO:

Que paso a formular demanda de juicio ordinario sobre impugnación de acuerdos sociales contra la entidad mercantil N.N., S.A., con domicilio en …………………….., c/………………….., nº ……….., teléfono ………………, en base a los siguientes

HECHOS

PRIMERO. Mi principal es accionista de la entidad demandada.

Adjunto como documento nº 1 los títulos justificativos de la propiedad de mi principal sobre 8.461 acciones de la entidad demandada.

Adjunto como documento nº 2 certificado emitido por el Registro Mercantil de la provincia en que la demandada tiene su domicilio social, acreditativo -entre otros extremos- de que el capital social de la demandada se divide en 150.000 acciones de una única clase y serie, y de valor nominal de seis euros cada una.

A los efectos que luego se dirán, me interesa dejar constancia de que las acciones de mi principal representan más del cinco por ciento del capital social de la entidad demandada y de que ésta no ha emitido valores que estén admitidos a negociación en el mercado secundario oficial.

SEGUNDO. La entidad demandada convocó Junta General Ordinaria de Accionistas mediante anuncios que se publicaron en el Boletín Oficial del Registro Mercantil en fecha …………….y en la página web de la sociedad, en fecha ………………...

El anuncio expresaba que la Junta se celebraría en primera convocatoria el día …………………. a las 10.00 horas y en segunda el siguiente día a la misma hora.

Los puntos del Orden del Día eran los siguientes:

1. Censura de la gestión social en el ejercicio concluido a 31 de diciembre de 20….

2. Aprobación de las cuentas del ejercicio concluido a 31 de diciembre de 20….

3. Aplicación de los resultados de dicho ejercicio.

4. Ampliación del capital social.

5. Aprobación del acta de la Junta.

Así lo acredito mediante los mencionados anuncios que adjunto como documentos nº 3 y 4.

TERCERO. La mencionada Junta se reunió en segunda convocatoria y adoptó los acuerdos que constan en el certificado que, librado por el Secretario del Consejo de Administración de la demandada y visado por su Presidente, acompaño como documento nº 5.

Los acuerdos adoptados por la demandada son la aprobación de la gestión del Consejo de Administración y de las cuentas, la aplicación de los resultados a reservas legales y voluntaria y la ampliación de capital en la suma de .................. de euros. Dicha Junta acordó también la modificación del artículo 5º (Capital Social) de los Estatutos Sociales.

CUARTO. La impugnación de los acuerdos sociales de referencia se efectúa en base a los siguientes argumentos:

1º. Infracción del art. 176.1 de la LSC porque entre la publicación de los anuncios y la fecha en que la Junta se reunió en primera convocatoria no había transcurrido un mes que señala tal norma.

2º. Infracción del art. 174 de la LSC porque el anuncio de la Junta no indicaba en el Orden del Día la modificación del art. 5º de los Estatutos Sociales.

3º Infracción del art. 204.1 de la LSC por cuanto el aumento de capital se acuerda en lesión de los intereses sociales y en beneficio de los accionistas mayoritarios de la demandada, que desean, de esta forma, incrementar su porcentaje de participación en perjuicio de los socios minoritarios. Es de notar que la entidad demandada que obtiene muy buenos resultados, nunca ha distribuido dividendos, sino que los aplica a reservas, y ahora amplía capital innecesariamente y con el solo fin de desincentivar a sus socios minoritarios de seguir invirtiendo en ella, mientras los mayoritarios de esta forma pretenden hacerse con la práctica totalidad del capital social confundiendo los intereses sociales con los suyos propios, y repartir las reservas acumuladas en proporción al nuevo capital social.

A los anteriores hechos son de aplicar los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

1º. Competencia territorial.

Corresponde al Juzgado al que, por turno, corresponda de los de la ciudad de ………………, donde tiene la demandada su domicilio social y ello, no sólo por razón del fuero general de las personas jurídicas establecido en el art. 51.1 de la LEC, sino por la norma del art. 52.1.10ª de la LEC al tratarse de un proceso de impugnación de acuerdos sociales.

2º. Legitimación activa.

Corresponde a mi principal por ser accionista de la entidad demandada e impugnarse acuerdos sociales por estar viciados de nulidad, al amparo del art. 206.1 de la LSC.

3º. Legitimación pasiva.

Corresponde a la entidad demandada por disponerlo así el art. 206.3 de la LSC.

4º. Impugnabilidad de los acuerdos.

Invoco el art. 204.1 de la LSC. La demanda se presenta dentro del plazo de un año previsto en el art. 205.1 de la LSC.

5º. Causas de nulidad de los acuerdos impugnados.

Invoco, con carácter general, el art. 204.2 de la LSC que establece que los acuerdos contrarios a la Ley son nulos.

Invoco el art. 176.1 de la LSC que establece que entre la publicación del anuncio convocando la Junta General y la fecha de su primera convocatoria deben transcurrir al menos un mes, lo que no ha ocurrido en este caso. Se trata de una infracción de la Ley que causa la nulidad de los acuerdos adoptados.

Invoco, igualmente, el art. 174 de la LSC por cuanto la Junta acordó la modificación del artículo 5º de los Estatutos Sociales referente al capital social sin figurar tal modificación en el Orden del Día. Se trata de una nueva infracción legal que vicia de nulidad y el acuerdo de modificar el mencionado artículo.

Invoco también la anulabilidad de los acuerdos de aumento de capital social y de modificación del artículo 5º de los Estatutos en base a lo dispuesto en el art. 204.1 de la LSC, por cuanto el aumento de capital en el contexto de una sociedad que tiene jugosos beneficios pero que no distribuye dividendos por acuerdos adoptados con los votos de los socios mayoritarios sólo pretende diluir la participación de los accionistas minoritarios para, una vez reducida su participación, distribuir las reservas acumuladas.

6º. Procedimiento

Por disposición del art. 249.1.3º de la LEC es el juicio declarativo ordinario regulado en los arts. 399 al 436 de la LEC.

7º. Costas

Invoco el art. 394.1 de la LEC.

En virtud de los anteriores hechos y fundamentos de derecho, formulo al Juzgado la siguiente

PETICIÓN

Que se sirva el Secretario dictar decreto admitiendo la presente demanda y ordenando emplazar a la entidad demandada para que conteste a la demanda dentro del término legal y, seguido que sea el juicio por todos sus trámites, dicte sentencia efectuando los siguientes pronunciamientos:

1. Declare la nulidad de todos los acuerdos adoptados por la Junta General Ordinaria de la entidad demandada celebrada a …………… por defecto en la convocatoria.

2. Subsidiariamente, declare la nulidad del acuerdo modificatorio del artículo 5º (Capital Social) de los Estatutos sociales de la demandada adoptado en la Junta General celebrada el día …………………… por no figurar tal acuerdo en el Orden del Día.

3. Subsidiariamente, anule los acuerdos sobre aumento de capital adoptados por la Junta General antes mencionados, por haber sido adoptados con lesión de los intereses sociales de la demandada y en beneficio de sus accionistas mayoritarios.

4. Imponga, en cualquier caso, a la demandada las costas del presente pleito.

SOLICITUD DE MEDIDAS CAUTELARES

Mi principal solicita la adopción de las medidas cautelares que se dirá en base a los siguientes

HECHOS

Primero. Entre los acuerdos cuya nulidad o acumulación se insta, se encuentran los referentes a la ampliación de capital de la entidad demandada.

Estos acuerdos deberán inscribirse en el Registro Mercantil por imperativo del art. 315.1 de la LSC.

Una vez inscritos los acuerdos los titulares de las acciones, cuya nulidad se pretende, podrán enajenarlas o constituir gravámenes sobre ellas, por lo que interesa a esta parte se suspendan los acuerdos impugnados. A estos efectos, me refiero al hecho primero de la demanda principal en que se acredita que mi principal representa más del cinco por ciento del capital social de la entidad demandada. Igualmente interesa a mi principal se anote preventivamente la demanda en el Registro Mercantil de ………………..

Reitero aquí lo alegado en la demanda principal sobre los motivos de nulidad o anulabilidad de los acuerdos impugnados y señalo que la no adopción de tales medidas daría lugar a que pudieran producirse la inscripción registral del aumento de capital y la enajenación de las acciones emitidas a terceros de buena fe que impedirían o dificultarían la ejecución de la sentencia a dictar en el presente pleito. Además, de no darse lugar a la suspensión del acuerdo, podrían convocarse Juntas, cuyos acuerdos, de ser impugnados por mi mandante, no podrían suspenderse por ser la proporción del capital social propiedad de mi mandante inferior al cinco por ciento del nuevo capital social. Los acuerdos, en tales Juntas, se adoptarían con emisión de los votos correspondientes a las acciones emitidas en méritos de los acuerdos impugnados, creándose unas nuevas mayorías artificiales que podrían imponerse aún en los casos en que la ley y los estatutos exigen una mayoría reforzada.

Y, de acordarse la distribución de dividendos o de reservas o un nuevo aumento de capital con cargo a éstas, la cantidad o el número de acciones a entregar a mi principal se calcularía teniendo en cuenta las acciones emitidas en desarrollo de los acuerdos impugnados.

Ofrezco constituir caución en forma de garantía bancaria y por importe de ………… euros, equivalentes al cinco por ciento del importe del aumento de capital impugnado que mi principal estima caución adecuada al coincidir con la proporción en que participa en el capital social.

Invoco los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

1º. Competencia. Invoco el art. 723 de la LEC.

2º. Legitimación activa. Invoco los arts. 721 y 727-10º de la LEC. Mi principal representa más del 5% del capital social.

3º. Medidas cautelares específicas solicitadas. Son las del art. 727 apartados 5º y 10º de la LEC.

4º. Peligro de la mora. Apariencia de buen derecho. Caución. Invoco el art. 728 de la LEC.

5º. Procedimiento. Es el previsto en los arts. 730 y ss de la LEC. Invoco igualmente el art. 149 de la LEC.

En base a los anteriores hechos y fundamentos de derecho formulo al Juzgado la siguiente

SOLICITUD

que, se sirva convocar a la entidad demandada a una vista y, terminada ésta, dictar resolución accediendo a la presente solicitud y disponiendo la anotación preventiva de la demanda formulada por mi principal contra la demandada en el Registro Mercantil a cuyos efectos se deberá dirigir mandamiento al Sr. Registrador Mercantil de …….. para que proceda a la anotación interesada en el Tomo …., Sección ….., hoja ……, así como la suspensión de los acuerdos sociales impugnados, a cuyos efectos se deberá dirigir requerimiento al Consejo de Administración de la demandada ordenando que no proceda a otorgar escritura formalizando el aumento de capital, ni aceptar desembolsos, ni a emitir acciones, ni a efectuar cualquier otro acto que esté dirigido a consolidar, o sea consecuencia de, el aumento de capital acordado en Junta General Ordinaria celebrada el día …. ,que queda provisionalmente suspendido.

En ………………, a … de ……..de ……….

Letrado Procurador

Don A.S. Don M.N.

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